TPM成套設(shè)備進(jìn)口有效維護(hù)買方合法權(quán)益
來源/作者： TPM咨詢服務(wù)中心 丨 發(fā)布時間：2017-06-08 丨 瀏覽次數(shù)：
TPM設(shè)備管理培訓(xùn)公司提出成套設(shè)備進(jìn)口與普通大宗貨物進(jìn)口相比較更為復(fù)雜。在經(jīng)歷了一系列的前期工作之后，交易雙方要訂立成套設(shè)備進(jìn)口合同。成套設(shè)備進(jìn)口合同是對合同雙方具有約束力的法律文件。適當(dāng)起草、談判及訂立成套設(shè)備進(jìn)口合同，對買方至關(guān)重要。
成套設(shè)備進(jìn)口合同中一般包括定義、合同范圍、合同價格、支付、設(shè)計(jì)、保險、包裝、標(biāo)記、運(yùn)輸、交付、標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、安裝、試車、性能考核、驗(yàn)收、保證、索賠、終止、不可抗力、保密、稅費(fèi)、爭議解決等多個條款內(nèi)容。就成套設(shè)備進(jìn)口業(yè)務(wù)特點(diǎn)而言，在本文中從實(shí)務(wù)的角度來談合同范圍和價格條款的相關(guān)問題及條款處理方法。
合同范圍合同范圍，簡單講，就是買什么。是買方進(jìn)口成套設(shè)備的基礎(chǔ)性條款。成套設(shè)備進(jìn)口不同于普通貨物進(jìn)口，通常由賣方在雙方設(shè)計(jì)聯(lián)絡(luò)的基礎(chǔ)上進(jìn)行設(shè)計(jì)；提供設(shè)備；在賣方提供技術(shù)指導(dǎo)的基礎(chǔ)上，由買方將賣方交付的設(shè)備進(jìn)行安裝、試車并進(jìn)行性能考核；
成套設(shè)備概述
賣方對通過考核驗(yàn)收的設(shè)備還要承擔(dān)一定期限的質(zhì)量保證責(zé)任；同時，賣方要提供與設(shè)備相關(guān)的技術(shù)文件，有的進(jìn)口成套設(shè)備需一并提供一定數(shù)量或期限的專用工具或備品備件，有的成套設(shè)備進(jìn)口還涉及專利和/或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的許可等。這些，都應(yīng)在合同范圍條款中明確規(guī)定。
舉例來講，如果要進(jìn)口一個合同工廠，合同范圍中應(yīng)規(guī)定：
1.賣方向買方供應(yīng)合同工廠，具體包括構(gòu)成合同工廠的設(shè)備、專用工具(如有)、備品備件(如有)、設(shè)計(jì)、技術(shù)資料、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)及專利和/或?qū)Ｓ屑夹g(shù)許可(如有)等(具體合同工廠的技術(shù)性能指標(biāo)和考核標(biāo)準(zhǔn)可在附件中詳細(xì)規(guī)定)；
2.賣方向買方供應(yīng)的設(shè)備、專用工具、備品備件的數(shù)量、技術(shù)規(guī)格、性能和保證指標(biāo)等，應(yīng)符合合同規(guī)定(具體可指引到合同附件作詳細(xì)規(guī)定)；
3.賣方負(fù)責(zé)提供合同工廠的設(shè)計(jì)(具體可指引到合同附件作詳細(xì)規(guī)定)；
4.賣方應(yīng)派遣技術(shù)人員到買方指定的工作現(xiàn)場提供技術(shù)服務(wù)(具體可指引到合同附件作詳細(xì)規(guī)定)；
5.賣方應(yīng)在其自己或供應(yīng)商的合同設(shè)備制造工廠為買方提供技術(shù)培訓(xùn)(如需要)(具體可指引到合同附件作詳細(xì)規(guī)定)；..對成套設(shè)備使用涉及專利和/或?qū)Ｓ屑夹g(shù)許可的，還應(yīng)明確規(guī)定賣方對買方授予在中國或其他雙方協(xié)商區(qū)域內(nèi)、在一定期限內(nèi)使用成套設(shè)備生產(chǎn)和銷售合同產(chǎn)品的許可，買方需要將合同產(chǎn)品出口時還應(yīng)明確買方有權(quán)出口的國家或地區(qū)區(qū)域范圍等；7.此外，如果合同價格內(nèi)未包括備品備件但需要賣方在后續(xù)一定期限內(nèi)以優(yōu)惠價格向買方供貨的，也應(yīng)對能夠達(dá)成一致的原則作明確規(guī)定。
需要注意的是，在涉及新技術(shù)、新工藝的復(fù)雜項(xiàng)目中，買方不完全了解所購買的成套設(shè)備是否在滿足了具體技術(shù)規(guī)格、性能指標(biāo)時是否能夠全面滿足采購目的，為確保進(jìn)口設(shè)備能夠達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，有的買方爭取到由賣方承諾其銷售的成套設(shè)備不僅達(dá)到具體列出的技術(shù)指標(biāo)，還要符合買方列出的全部功能需求，對此，應(yīng)在合同范圍條款或相關(guān)附件中作明確規(guī)定。
此外，對于成套設(shè)備進(jìn)口，一般應(yīng)設(shè)定賣方在質(zhì)量保證期內(nèi)承擔(dān)修補(bǔ)缺陷的義務(wù)和責(zé)任。有的合同中在保證和索賠條款中進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，也有的項(xiàng)目把賣方修補(bǔ)缺陷的義務(wù)也在合同范圍條款中作規(guī)定。
需要特別提示的是，不能把成套設(shè)備進(jìn)口合同的合同范圍僅限定在設(shè)備本身。因?yàn)橘I方花的合同價格是針對整個成套設(shè)備的，不論在一個具體成套設(shè)備合同中是否涉及專利和/或?qū)Ｓ屑夹g(shù)許可，實(shí)際上，買方購買的成套設(shè)備都是有一定技術(shù)含量的，具體表現(xiàn)在相關(guān)的設(shè)計(jì)、技術(shù)資料、技術(shù)服務(wù)和技術(shù)培訓(xùn)等方面，這些都是買方付費(fèi)獲得的貨物和服務(wù)的組成部分，應(yīng)全部在合同范圍中明確為賣方的義務(wù)，并與合同價格條款進(jìn)行呼應(yīng)的規(guī)定，確保買方付費(fèi)確實(shí)物有所值。
合同價格成套設(shè)備的合同價格往往表現(xiàn)為一個具體的金額。但不能簡單處理為一個數(shù)額。由于成套設(shè)備進(jìn)口合同的復(fù)雜特點(diǎn)，合同價格條款應(yīng)注意幾個問題：1.明確合同價格是固定總價合同金額，是賣方完全履行其合同義務(wù)時應(yīng)獲得的全部價款，包括了賣方執(zhí)行合同的全部成本、費(fèi)用、稅費(fèi)和利潤；除非合同另有明確規(guī)定，合同價格不作任何調(diào)整。
2.合同價格應(yīng)列明分項(xiàng)價格，即針對合同設(shè)備、技術(shù)許可、設(shè)計(jì)、技術(shù)資料、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)的各個單項(xiàng)的價格。因?yàn)閺某商自O(shè)備進(jìn)口及相關(guān)服務(wù)涉及的稅費(fèi)看，設(shè)定分項(xiàng)價有利于總體上降低買方成本，避免因分項(xiàng)不明被額外高額征稅。結(jié)合法律規(guī)定和實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)，建議：
(1)在設(shè)備分項(xiàng)價中再單列設(shè)備費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)和保險費(fèi)；(2)在設(shè)計(jì)費(fèi)中區(qū)分中國境內(nèi)和境外發(fā)生的設(shè)計(jì)費(fèi)用；(3)技術(shù)資料費(fèi)中區(qū)分與設(shè)備相關(guān)的和與技術(shù)許可相關(guān)的技術(shù)資料費(fèi)；(4)將賣方來華提供指導(dǎo)的行為定義于技術(shù)服務(wù)，相應(yīng)地，其來源于在華提供技術(shù)服務(wù)的收入分項(xiàng)價為技術(shù)服務(wù)費(fèi)；(5)將賣方在境外為買方提供技術(shù)指導(dǎo)或培訓(xùn)的行為定義為技術(shù)培訓(xùn)，相應(yīng)費(fèi)用列為技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)。
3.為了防止賣方在合同執(zhí)行中利用技術(shù)服務(wù)收費(fèi)延時漲價，建議談判中爭取對技術(shù)服務(wù)費(fèi)實(shí)行“多退少不補(bǔ)”原則，即規(guī)定技術(shù)服務(wù)費(fèi)是合同關(guān)于技術(shù)服務(wù)的封頂價格，如果賣方實(shí)際提供的服務(wù)少于合同規(guī)定中列明的服務(wù)時間，技術(shù)服務(wù)費(fèi)將按照合同中規(guī)定的費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)際發(fā)生的服務(wù)時間據(jù)實(shí)結(jié)算；如果賣方為履行合同義務(wù)實(shí)際提供的技術(shù)服務(wù)多于合同規(guī)定的服務(wù)時間，買方不另行支付任何技術(shù)服務(wù)費(fèi)。
4.對于技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)，建議按照合同規(guī)定的費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)際發(fā)生的服務(wù)時間據(jù)實(shí)結(jié)算。
5.要明確合同設(shè)備和技術(shù)資料的價格術(shù)語。合同設(shè)備的價格如果是CIF(成本保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi))價格，建議明確規(guī)定是按照班輪條件運(yùn)抵卸貨港且包括卸貨費(fèi)在內(nèi)的CIF價格。技術(shù)資料的價格也應(yīng)價格明確規(guī)定，例如是DDU(未完稅交貨)目的地價格或與合同規(guī)定的交付和風(fēng)險相應(yīng)的其他方式的價格。
與價格條款相關(guān)聯(lián)的，在稅費(fèi)條款中，應(yīng)明確賣方應(yīng)承擔(dān)根據(jù)中國稅法和中國政府與賣方國家政府之間簽訂的對所得和財(cái)產(chǎn)避免雙重征稅及防止偷漏稅的協(xié)定(如果適用的話)對賣方征收的與執(zhí)行合同有關(guān)的一切稅費(fèi)，以及在中國境外發(fā)生的與執(zhí)行合同有關(guān)的一切稅費(fèi)。
買方風(fēng)險在成套設(shè)備進(jìn)口合同的實(shí)際業(yè)務(wù)中，要防止賣方將全部合同價格全部鎖定在提供的合同設(shè)備上。假設(shè)賣方將全部或幾乎全部合同價格不合理地鎖定在合同設(shè)備上，對于買方而言，至少有以下方面的風(fēng)險：
1.不屬于進(jìn)口設(shè)備價格的服務(wù)內(nèi)容的價格也作為設(shè)備價格納入稅基計(jì)征進(jìn)口關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅。
2.賣方在國內(nèi)的技術(shù)服務(wù)費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)的所得稅和營業(yè)稅可能因稅基不明而被就高核算。
3.賣方可能以免費(fèi)方式提供設(shè)計(jì)、技術(shù)資料、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)等合同內(nèi)容，當(dāng)發(fā)生賣方提供設(shè)備但履行其他服務(wù)義務(wù)不符合合同規(guī)定的情況時，買方主張賣方的違約責(zé)任并請求相關(guān)損失賠償時可能利益受損。
總之，合同范圍和合同價格條款是成套設(shè)備進(jìn)口合同中非常重要的基礎(chǔ)性內(nèi)容，規(guī)范買賣雙方的基本權(quán)利和義務(wù)。訂立一個好的成套設(shè)備進(jìn)口合同當(dāng)然還需要有其他很多條款相配合，但如果合同范圍或合同價格條款訂立得有問題，卻難以通過其他內(nèi)容的條款規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)救，那么，買方要買什么以及所付出的價款對應(yīng)什么條件，一定要在合同中作明確規(guī)定，以有效維護(hù)買方的合法權(quán)益。
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